商务部


商务部公告2004年第6号《天然橡胶自动进口许可操作规程（暂行）》


　　根据《货物自动进口许可管理办法》，自2004年起，对天然橡胶实施自动进口许可。特制定《天然橡胶自动进口许可操作规程（暂行）》，现予以公布。

　　本《规程》自公布之日起实施。

　　特此公告

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　二○○四年三月五日


　　　　　　　　　　　天然橡胶自动进口许可操作规程（暂行）

　　一、为了对天然橡胶进口实行有效监测，根据《货物自动进口许可管理办法》的有关规定，制定《天然橡胶自动进口许可操作规程（暂行）》（以下简称《规程》）。

　　二、进口天然橡胶实行全口径自动进口许可，除本《规程》第四条第二款规定外，所有贸易方式下进口的天然橡胶均需纳入自动进口许可。

　　三、天然橡胶自动进口许可工作由商务部（对外贸易司）负责。商务部授权配额许可证事务局及各省、自治区、直辖市、计划单列市有关主管部门（以下统称发证机构，见附件1）签发天然橡胶《自动进口许可证》。

　　四、一般贸易、易货贸易、边境小额贸易、援助、捐赠等方式进口天然橡胶均需领取《自动进口许可证》。

　　加工贸易进口及由境外进入保税仓库、保税区、出口加工区的天然橡胶免领《自动进口许可证》，由海关按现行规定验放并实施监管。

　　加工贸易进口天然橡胶经批准转内销，以及从保税仓库、保税区、出口加工区进口天然橡胶需领取《自动进口许可证》。
　　
　　五、天然橡胶进口指定经营企业及生产天然橡胶制品外商投资企业（以下简称"进口商"）有资格申请及获得《自动进口许可证》；其他企业如需进口，需委托天然橡胶指定经营企业代理进口，并由指定经营企业申领《自动进口许可证》。

　　"进口商"应具备下列条件：在工商管理部门登记注册；无工商、税务、海关、外汇、质检方面的违规记录；没有违反本《规程》规定。

　　六、"进口商"需在向海关申报前，向发证机构申领天然橡胶《自动进口许可证》。

　　海关凭加盖"自动进口许可证专用章"的《自动进口许可证》办理进口手续。

　　七、"进口商"申领《自动进口许可证》，需提交以下材料：

　　（一）"进口商"工商营业执照复印件（仅限公历年度内初次申请者提交）；

　　（二）《自动进口许可证申请表》（式样见附件2）；

　　（三）《天然橡胶进口申报单》（式样见附件3）；

　　（四）天然橡胶进口合同；

　　（五）委托代理进口的，需提交委托者与"进口商"签订的代理进口合同。
　　
　　八、"进口商"需在向海关申报前，向本地区发证机构申领《自动进口许可证》；其中，在京的国务院国有资产监督管理委员会监管企业，向商务部配额许可证事务局申领《自动进口许可证》。

　　"进口商"可通过网上申请天然橡胶自动进口许可，也可直接向发证机构书面申请。

　　网上申请："进口商"需先到发证机构申领用于企业身份认证的电子钥匙。申请时，登录配额许可证事务局网站（网址：www.Licence.org.cn），进入进出口许可证联网申领系统，按要求如实在线填写《自动进口许可证申请表》和《天然橡胶进口申报单》并提交。同时向发证机构提交本《规程》第七条规定的有关材料；其中在京的国务院国有资产监督管理委员会监管企业向商务部配额许可证事务局提交有关材料。

　　直接申请："进口商"可到发证机构领取或从配额许可证事务局网站（网址：www.Licence.org.cn）下载（可复印）《自动进口许可证申请表》和《天然橡胶进口申报单》，按要求如实填写《自动进口许可证申请表》和《天然橡胶进口申报单》，与本《规程》第七条规定的有关材料一并递交发证机构。

　　九、凡内容正确且形式完备的许可申请，发证机构收到后应在管理限度内核准，向"进口商"签发《自动进口许可证》。特殊情况下，最多不超过10个工作日。

　　十、加工贸易进口天然橡胶，须按有关规定复出口。如遇特殊情况确需内销，由省级商务主管部门按加工贸易有关规定报商务部。发证机构凭商务部的批件发放《自动进口许可证》。

　　十一、《自动进口许可证》实行"一批一证"制，即同一份《自动进口许可证》不得分批次累计报关使用。

　　同一进口合同项下，"进口商"可申请并领取多份《自动进口许可证》。

　　十二、天然橡胶《自动进口许可证》公历年度内有效，公历年度内有效期最长为六个月。《自动进口许可证》需要延期或变更，一律重新办理，旧证同时撤销。

　　十三、《自动进口许可证》如在有效期内无法使用或未使用完，应在《自动进口许可证》有效期内退回原发证机构，并由申领者说明原因。

　　十四、《自动进口许可证》如有遗失，应立即报告原发证机构，经商务部（对外贸易司）核实无不良后果，原发证机构可予重新补发；如造成不良后果，视其影响予以警告直至暂停发放其《自动进口许可证》。

　　十五、未按本《规程》规定申领天然橡胶《自动进口许可证》擅自进口，海关依照海关法的有关规定处罚。

　　十六、伪造、变造、买卖天然橡胶《自动进口许可证》或以欺诈等不正当手段获取《自动进口许可证》，由发证机构收缴其《自动进口许可证》上报商务部，商务部可暂停发放其天然橡胶《自动进口许可证》；触犯刑法的，移交司法部门追究刑事责任。

　　十七、本《规程》自公布之日起实施。

　　十八、本《规程》由商务部负责解释。

　　附件1、天然橡胶《自动进口许可证》发证机构名单
　　　　2、《自动进口许可证申请表》式样（略）
　　　　3、《天然橡胶进口申报单》式样（略）


　　附件1

　　　　天然橡胶《自动进口许可证》发证机构名单
　　　　商务部配额许可证事务局
　　　　北京市商务局　　
　　　　天津市对外经济贸易委员会
　　　　河北省商务厅　
　　　　山西省对外贸易经济合作厅
　　　　内蒙古自治区商务厅
　　　　辽宁省对外贸易经济合作厅
　　　　大连市对外贸易经济合作局
　　　　吉林省商务厅
　　　　黑龙江省对外贸易经济合作厅
　　　　上海市对外经济贸易委员会　
　　　　江苏省对外贸易经济合作厅
　　　　浙江省对外贸易经济合作厅
　　　　宁波市对外贸易经济合作局
　　　　安徽省对外贸易经济合作厅　　
　　　　福建省对外贸易经济合作厅
　　　　厦门市贸易发展局　　
　　　　江西省对外贸易经济合作厅
　　　　山东省对外贸易经济合作厅　　
　　　　青岛市对外贸易经济合作局
　　　　河南省商务厅
　　　　湖北省商务厅
　　　　湖南省对外贸易经济合作厅
　　　　广东省对外贸易经济合作厅
　　　　深圳市对外贸易经济合作局
　　　　广西壮族自治区对外贸易经济合作厅
　　　　海南省商务厅
　　　　重庆市对外贸易经济委员会
　　　　四川省对外贸易经济合作厅
　　　　贵州省贸易合作厅
　　　　云南省对外贸易经济合作厅
　　　　西藏自治区对外贸易经济合作厅
　　　　陕西省对外贸易经济合作厅
　　　　甘肃省贸易经济合作厅
　　　　青海省对外贸易经济合作厅　
　　　　宁夏回族自治区商务厅
　　　　新疆维吾尔族自治区对外贸易经济合作厅
　　　　新疆生产建设兵团对外贸易经济合作局


浅论土地承包经营权1的性质

李荣冰


我国民法通则第80条第二款规定：“公民、集体依法对集体所有的或国家所有由集体使用的土地的承包经营权，受法律保护。”这是我国立法上对土地承包经营权的表述；而学理上一般将其定义为是一种“承包人因从事耕地、种植或其他生产经营项目而承包使用、收益集体所有或集体使用的国家所有的土地或森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面的权利。”2本文拟对土地承包经营权的性质作一简要探讨。

一、学说
应将土地承包经营权定位为物权还是债权，我国学界历来就有物权说与债权说之争。认为土地承包经营权是一种物权的观点，主要出于以下理由：（1）土地承包经营权是民法通则第五章第一节所直接规定的权利，并且学界通常认为该节是对物权制度所作的规定；（2）承包人对所承包的土地有在法律和合同规定范围内直接控制、利用的权利；（3）土地承包经营权是具有排他性的财产权。
认为土地承包经营权是一种债权的观点，主要出于以下理由：
（1）从土地承包经营权的连带性上看，土地承包经营权连带于联产承包，属于农村双层经营体制的组成部分，农民以具有复杂意义的“联产”为对价，取得土地这一生产资料的承包经营权，而发包人对作为承包经营的标的物的土地，仍有相当大的支配力。
（2）从承包人与土地所有人的关系上看，上述联产承包合同关系，本质上为发包人与承包人之间的内部关系，因这种内部关系而取得的承包经营权实际上只有对人（作为土地所有人的集体）的效力，而并无对世效力。
（3）从土地承包经营权的转让条件来看，承包人不能自主转让承包权，而须经发包人同意，这种转让方式完全是普通债权的转让方式。
（4）依《民法通则》第80条第二款，对国家所有而集体使用的土地设定承包经营权，就会出现土地所有权上设定土地使用权，又在土地使用权上设定土地承包经营权的梯次结构，这时的土地承包经营权是否物权，不无疑问。
（5）土地转包关系中，转包人取得的权利也是土地承包经营权，若该权利性质为物权，这显然违背一般物权法原理，若该权利性质为债权，则立法上和实践上就不得不区别物权性质的土地承包经营权和债权性质的土地承包经营权。

二、本文的观点
就财产而言，债权方式和物权方式均可以达到利用他人客体物的目的。但 通过对债权方式保护与物权方式保护的比较，本文认为将土地承包经营权定位为物权更有利于稳定农村土地利用关系，保护农民利益。
（一）债权性质的承包经营权定位的缺陷
债权性质的承包经营权定位的缺陷，最主要的是以承包合同调整双方的权利、义务关系，加上发包方具有行政色彩，导致发包方在土地承包期限内和经营过程中任意变更、终止合同等权利滥用行为，这种行为造成的后果会严重影响其他承包人对于承包经营土地的收益预期，影响到农民对土地的长期投资和改良，最终不利于农村经济的发展。1998年《土地管理法》修改后，农村土地承包经营权的期限被确定为30年，这在一定程度上以法的形式固定了农民对土地使用的期限，减少了农民对承包期内变更的担忧。但是，如果承包经营权还是定位在债权的话，那么从本质上说，其对世效力、可转让性还是区别于物权。
目前，我国土地承包制下的农地使用权的流转基本是以债权方式进行的。依照我国法律的有关规定，承包人转让土地的承包经营权，必须经发包方同意，否则，转让无效。这显然符合民法通则债的转让须经对方同意的规定。另外，受让人一般也被限定在本村范围内，具有封闭性。1994年12月关于《稳定完善土地承包关系的意见》中规定，土地承包经营权转让的方式包括集体经济组织内部之间承包转包、转让、互换、入股、抵押等。至1998年修改后的《土地管理法》对转让范围的限制虽有所放宽，但依然还规定“农民集体所有的土地由集体经济组织以外的单位或个人承包经营的，必须经村民会议三分之二以上成员或三分之二以上的村民代表同意，并报乡（镇）人民政府的同意。”可见，我国立法者仍倾向于将土地承包经营权的转移限制在一个较封闭的范围之中。这种债权式的、封闭式的流转方式上不适应市场经济体制的，不利于资源的社会配置，实现资源的有效利用。
（二）物权性质的承包经营权定位的优势
第一，可以用物权法定主义原则，运用法律规范确定农村土地承包经营权的权利，义务内容及权利的消灭、权利取得规则的透明化，缩减完全依靠当事人意思导致的随意性。我国《民法通则》第80条第二款，第81条第三款都规定“承包双方的权利和义务，依照法律由承包合同规定。”修改后的《土地管理法》第14条也规定“发包方和承包方应当订立承包合同，约定双方的权利和义务。”这种以合同的方式确定双方的权利义务的做法最大的弊端莫过于债权的不稳定性及纠纷的易发性。正如上文所论及的，债权性质的承包经营权必然通过合同确定双方的权利和义务内容，但它在体现了承包户的意思自治的同时，也为发包方得以任意侵犯承包户的合法权利提供另外极为便利的途径。
第二，借助于物权地位，承包经营权不仅具有了对抗一般世人的效力，而且具备了对抗发包人的权利，对抗所有不正当的干预。另外，承包经营权人在承包期限内转让或进行其他允许的处分时，也就有了较强的自主性。因为，物权本质上是一种具有对世性的排他支配权，物权的处分一般情况下无须他人意思或行为之介入。例如，当承包户的权利遭受第三人侵害时（现实中确实存在“一地两包”的现象，即某个集体组织，把一块土地承包给某承包户后，又把同一土地以较高的提留出包给了另一户），基于承包经营权的物权性质，承包户可以直接追及第三人处，请求返还，以实现对其所承包的土地的直接支配的效力。但若是基于债权性质，即使承认“第三人侵害债权”理论，但在法律救济上承包人只能向发包方请求，而不能直接向第三人主张自己的权利。

总之，对承包经营人而言，债权保护不如物权保护有利。用物权规则规范农村土地承包经营权符合农村土地有效利用的社会目的，也符合保护农民合法权益的长远需要。

1 梁慧星教授认为“承包经营权”这一概念带有债权的特点，继续留用会与债法上的“承包经营”相混淆，故而应改为“农地使用权”。参阅梁慧星，《中国物权法研究》，法律出版社，1998年，第713页
2 钱明星，《物权法原理》，北京大学出版社，1994年，第289页


作者:中国人民大学法学院硕士研究生 李荣冰
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