否定性确认之诉的当事人适格与举证责任分配

奚玮1 余茂玉2
（1、241000 安徽师范大学法律系讲师、法学硕士；
2、710063 西北政法学院诉讼法学专业硕士研究生）


摘 要：只须就诉讼标的有确认的利益即可提起否定性确认之诉，就可以成为适格的原告；在否定性确认之诉中应当实行举证责任倒置，由被告就争议的权利或法律关系之存在承担举证责任。
关键词：否定性确认之诉；当事人适格；举证责任分配
Evidential Obligations Allocated in the Eligible Parties in the Negative Confirmation Suits
ABSTARCT: If negative confirmation suit hinges upon the confirmed interests embodied by the objects of the case, the plaintiff may be eligible. Reversed evidential obligations should be applied in the negative confirmation suits. The defendant should bear the obligations to prove the existence of the litigious rights and relations.
KEYWORDS: negative confirmation suit；eligible parties；allocate evidential obligations

确认之诉是指一方当事人请求法院确认其与对方当事人之间是否存在某种民事法律关系或者某种民事法律行为是否有效的诉。以原告请求确认争议法律关系是存在还是不存在或争议法律行为是有效还是无效为依据，确认之诉又可进一步分为肯定性确认之诉（或积极的确认之诉）和否定性确认之诉（或消极的确认之诉）。确认之诉作此分类的意义，在于通过对诉方当事人是否定还是肯定的确认主张的掌握，明确该当事人对其主张的举证责任范围和证明方式，从而有利于法院的审理和判决。对于肯定性确认之诉的适格当事人及其举证责任分配，理论和实务界异议都不大。但对否定性确认之诉的当事人适格与举证责任分配立法上并不明确，司法实践中因此出现一定的混乱。我们现就此问题作一简要探讨，以期有助于司法实践中对该问题的正确理解和把握。
否定性确认之诉中的当事人适格
“起诉者为原告”是确定民事诉讼当事人地位的一项基本原则。就民事诉讼而言，在通常情形下，是由权利人作为原告依据《民法通则》等实体法的规定提起诉讼。但是这并不意味着法律不允许义务人就与权利人之间的争议提起诉讼。在民事诉讼领域，实体法是判决民事主体权利义务归属的裁判规范，只要民事主体对实体法上的权利义务归属有争议，都可以要求法院适用民事实体法对争议的权利义务关系作出法律上的确定。因此，从实体法律关系的确定方面考虑，无论是权利方还是义务方都有权作为原告提起诉讼。
在否定性确认之诉中，对适格当事人的判断不是看该当事人是不是该被争议的实体法律关系的主体，而是看该当事人对该争议的实体法律关系的解决是否具有法律上的利益关系。在否定性确认之诉中，原告要求法院确认他与被告之间不存在某种实体法律关系，因此，要求原告和被告是发生争议的实体法律关系的主体是与这种诉讼的性质相悖的。在否定性确认之诉中，原告只须就作为诉讼标的的实体法律关系有确认的利益，就可以成为适格的当事人，而被告只要与原告对作为诉讼标的的实体法律关系有争议，就能够成为适格的被告。
否定性确认之诉的举证责任分配
对于否定性确认之诉，原告提出的主张是其与被告之间不存在某种法律关系或者某种民事法律行为无效。譬如甲认为乙损坏了他家的房屋，而乙否认自己实施了这一行为，为此，甲经常去乙家无理取闹，要求乙赔偿，乙无奈为求得安宁,向法院提起诉讼，请求法院确认甲所主张的侵权事实不存在。该类诉讼的举证责任应当如何分配？这是法院面临的一个不容回避的问题。
从整体意义上说，民事活动中双方当事人的地位是平等的，他们都拥有相同或者相近的条件了解案件事实的真相，在证据的收集、调查、提供方面面临着同样的机遇。因而，举证责任的分配与当事人的诉讼地位没有任何关系，原告和被告都有可能对相关的事实承担举证责任。就实体法的适用与举证责任分配的关系而言，不论是权利人作为原告，还是义务人作为原告，当事人诉讼地位上的变化，都不影响举证责任的分配，因为举证责任是法律预置的，与具体案件中的当事人诉讼行为没有关系。
关于举证责任，我国《民事诉讼法》第64条规定：“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”。《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第2条规定：“当事人对自己提出的诉讼请求所依据的事实或者反驳对方诉讼请求所依据的事实有责任提供证据加以证明。”但这两条规定均未涉及举证责任的分配问题，仅揭示了主张(诉讼请求和反驳)和举证的关系。事实上，关键的问题是，当事人究竟对案件中的何种事实应当主张以及是否负举证责任?上述两条规定均未给出明确答案，而这正是举证责任分配的实质性问题。
前引案例中，若由乙举证，难度较大，难以真正实现司法公正，因为该诉之提起仅是基于对甲所主张事实的否定，原告较难证明其未侵害被告的利益。乙只应负有举证证明甲(即被告)曾提出了“乙损坏了甲的房屋”的主张，并且经常无理取闹，已影响到乙的正常生活的证据即可。因为依据民事证据法理论，对于待证事实的不同，举证责任也会相应地发生变化。若为消极事实，主张之人不负举证责任。因为消极事实相对于积极事实来说更难举证，凡主张某种权利或法律关系不存在的当事人，只需就对方当事人曾主张(明示或暗示)该权利或法律关系存在负举证责任，不必进一步对存在阻碍权利或法律关系发生的事实负举证责任，对于不存在阻碍权利或法律发生的事实的举证责任则由对方当事人承担。现行立法的漏洞直接导致类似前引案例的诉讼较难处理。
关于消极确认之诉中的举证责任分配，我国台湾地区的司法审判实务认为：“事实为法律关系发生之特别要件者，在消极确认之诉中，应由被告就其存在负举证责任”；“确认法律关系不成立的诉讼中，原告如仅否认被告在诉讼前所主张法律关系成立原因的事实，以求法律关系不成立的确认，应由被告就法律关系原因成立的事实，负举证责任”（参见常怡主编：《比较民事诉讼法》，中国政法大学出版社2002年版，第427页）。我们认为,否定性确认之诉的待证事实是消极的事实,其举证责任应当由被告承担。该类诉讼中，被告应就该待证事实的反面事实即积极的、肯定的事实负举证责任。这就出现了一般举证责任分配原则的一种例外情形，即举证责任倒置的情况。然而现行立法并无此类诉讼适用举证责任倒置的规定。据此,我们认为,相关部门在修订法律时应予以重视。但在法律完善之前，法院作为解决纠纷的最后一道防线，不能拒绝裁判，结合该类案件的实际情况，我们认为，对于否定性确认之诉，人民法院在法无明确、具体规定的情形下，可依据《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第7条关于“在法律没有具体规定，依本规定及其他司法解释无法确定举证责任承担时，人民法院可以根据公平原则和诚实信用原则，综合当事人举证能力等因素确定举证责任的承担”的规定予以处理。基于否定性确认之诉中原告的主张是某种权利或法律关系不存在，是对被告积极、肯定主张的否定,若要求原告举证证明存在阻碍该项权利或法律关系发生的法律事实的难度较大,也显失公平,而要求被告举出其主张的引起该类权利或法律关系发生的法律事实存在的证据，可谓之“轻而易举”，被告若举不出该类证据，法院应当确认该类权利或法律关系不存在，从而支持原告的诉讼请求。
（本文拟载《经济与法》2003年第10期）


福建省人民政府


福建省人民政府令
第96号

　　《福建省“福建土楼”文化遗产保护管理办法》已经2006年7月17日省人民政府第60次常务会议通过，现予公布，自2006年10月1日起施行。

省 长 黄 小 晶
二○○六年七月二十五日

福建省“福建土楼”文化遗产保护管理办法

第一章　总　　则

　　第一条　为了加强对“福建土楼”文化遗产的保护和管理，根据国家有关法律、法规，结合本省实际，制定本办法。

　　第二条　本办法适用于本省行政区域内具有较高历史、艺术、科学价值且列入申报《世界文化遗产名录》的“福建土楼”文化遗产的保护和管理。

　　第三条　“福建土楼”所在地县级以上人民政府应当加强对“福建土楼”文化遗产保护管理工作的领导。

　　省、有关的设区市人民政府文化（文物）行政管理部门负责对“福建土楼”文化遗产保护的指导和监督；“福建土楼”所在地县级人民政府文化（文物）行政管理部门负责实施对“福建土楼”文化遗产保护的日常监督管理。

　　“福建土楼”所在地县级以上人民政府建设、规划、财政、林业、国土资源、工商、旅游、公安、环境保护等有关行政管理部门以及乡（镇）人民政府按照各自职责，配合做好“福建土楼”文化遗产的相关保护管理工作。

　　第四条　在“福建土楼”文化遗产保护管理中应当坚持依法保护、科学管理、加强监督、永续利用的原则，确保其真实性和完整性。

　　在“福建土楼”文化遗产保护管理中应当加强同有关国际组织的交流与合作，开展促进保护的科研活动，组织培训文化遗产保护管理的专业技术和管理人员。

　　第五条　任何单位和个人都有保护“福建土楼”文化遗产的义务，有权制止和举报破坏“福建土楼”文化遗产的行为。

　　对保护“福建土楼”文化遗产做出突出贡献的单位或者个人，由“福建土楼”所在地县级以上人民政府或者有关部门给予表彰和奖励。

第二章　规划和管理

　　第六条　“福建土楼”所在地县级人民政府应当根据“福建土楼”文化遗产保护管理的需要，组织编制“福建土楼”文化遗产保护规划及其详细规划，并依法报省人民政府及国家有关部门批准后实施，作为“福建土楼”文化遗产保护管理和展示利用的重要依据。

　　保护规划及其详细规划经批准公布后，必须严格执行，不得擅自更改；确需更改的，应当报经原批准机关批准。

　　第七条　“福建土楼”文化遗产保护范围和建设控制地带由所在地县级人民政府按照其保护规划组织划定，并设立标志。

　　第八条　在“福建土楼”文化遗产保护范围内，确因需要进行建设的项目应当符合保护规划及其详细规划，并依法报批。

　　第九条　在“福建土楼”文化遗产建设控制地带内进行工程建设，应当符合保护规划及其详细规划，其布局、规模、高度、造型、材料、色彩等应当与“福建土楼”文化遗产及其生态环境相协调，并依法报批。

　　第十条　对不符合“福建土楼”文化遗产保护规划及其详细规划，妨害安全、污染环境或者有碍“福建土楼”文化遗产风貌的原有建筑物、构筑物应当限期清理、整改。

第三章　保护措施

　　第十一条　“福建土楼”文化遗产保护范围和建设控制地带内的土地和其他资源，应当严格保护，加强管理，任何单位和个人不得侵占和破坏。

　　第十二条　“福建土楼”所在地县级以上人民政府文化（文物）行政管理部门应当建立保护监测制度，对“福建土楼”文化遗产保护状况进行监测，发现可能危及“福建土楼”文化遗产安全的，应当及时依法采取相应措施予以保护。

　　“福建土楼”文化遗产遭受灾害，造成重大损失时，当地人民政府及其文化（文物）行政管理部门应当采取必要的补救措施，及时向省人民政府文化（文物）行政管理部门报告。

　　第十三条　“福建土楼”所在区域周边一重山范围内应当做好环境保护，防止生态破坏和水土流失，不得损害或者破坏“福建土楼”资源。

　　严格保护古树名木，禁止引进与当地生态环境不相协调的外来植物物种。

　　第十四条　“福建土楼”所在地县级人民政府负责组织安全防范、消防基础设施建设，加强安全防范教育，组织有关部门定期检查。

　　第十五条　“福建土楼”所在地各级人民政府应当根据保护规划，鼓励、支持在遗产保护范围内从事有利于遗产资源保护的绿化和生态保护。

　　第十六条　“福建土楼”所在地县级人民政府应当根据保护需要，有计划地安排接纳游客，避免过度人为活动对“福建土楼”文化遗产造成影响。

　　“福建土楼”所在地县级人民政府应当做好新村规划，对“福建土楼”文化遗产保护范围内居民人口压力过大的，进行有计划外迁安置。

　　第十七条　在“福建土楼”文化遗产保护范围内进行土楼文化遗产展示活动，应当采取措施，确保安全。

　　第十八条　“福建土楼”文化遗产所有者和使用者应当遵守国家有关治安保卫、消防法律法规，配备必要的消防器材，加强用电、用火管理，并建立群众性的治安保卫、消防队伍，落实安全、消防措施，提高自防自救能力。

　　第十九条　“福建土楼”文化遗产由所有人或使用人负责修缮、保养、维护，并做好安全防范。使用时，应当与“福建土楼”文化遗产所在地县级人民政府文化（文物）行政管理部门签订使用保护责任书，并接受其指导和监督。

　　“福建土楼”文化遗产有损毁危险，其所有人或使用人不具备修缮能力的，由所在地人民政府组织抢救修缮。

　　对“福建土楼”文化遗产进行维护和修缮时，应当遵循不改变其原状的原则，保持原有材料、传统结构、形制工艺和历史原貌。其维护和修缮方案应当严格按照保护规划编制，并依法报批。

　　第二十条　“福建土楼”文化遗产所有者和使用者可根据本办法制定乡规民约，做好“福建土楼”文化遗产自我保护工作。

　　第二十一条　进入“福建土楼”文化遗产保护范围内的任何单位和个人，应当遵守有关规定，维护公共秩序和环境卫生；不得破坏“福建土楼”文化遗产的景观风貌，不得污染环境，不得危及“福建土楼”文化遗产安全。

　　第二十二条　任何单位和个人不得污损、刻划或者损坏“福建土楼”文化遗产及其标志、保护设施，不得擅自移动拆除标志或者保护设施。

　　禁止在“福建土楼”文化遗产保护范围和建设控制地带内设置垃圾堆放场地及其他有损于“福建土楼”文化遗产保护的设施。

　　第二十三条　“福建土楼”文化遗产所在地各级人民政府应当采取措施，继承、保护和弘扬与“福建土楼”文化遗产有关的历史传统文化精华，搜集和保存文化、艺术、工艺珍品，根据需要设置“福建土楼”文化遗产博物馆（陈列室），出版、展示、宣传“福建土楼”文化遗产历史文化作品。

第四章　经费保障

　　第二十四条　“福建土楼”文化遗产保护经费依法纳入“福建土楼”文化遗产所在地县级以上人民政府财政预算。

　　第二十五条　“福建土楼”所在地县级人民政府依法设立“福建土楼”文化遗产保护专项资金。保护专项资金可以通过政府投入、社会捐助、社会各界及海外捐赠、国际组织提供的保护经费等多种渠道筹集。

　　鼓励国内外组织或者个人为“福建土楼”文化遗产保护捐款、赞助。

　　“福建土楼”文化遗产保护专项资金应当用于“福建土楼”文化遗产保护事业，实行专户储存，专款专用，严格管理，不得挪作他用。

　　第二十六条　“福建土楼”文化遗产的门票收入实行专户集中统一管理，全部用于“福建土楼”文化遗产的保护管理。

第五章　法律责任

　　第二十七条　违反本办法第六条第二款、第八条、第九条、第十三条、第十八条规定的，由“福建土楼”所在地县级以上人民政府的文化（文物）、建设、规划、国土资源等有关行政管理部门，依照有关法律、法规进行处罚。

　　第二十八条　违反本办法第十九条第一款、第三款规定的，由“福建土楼”所在地县级以上人民政府的文化（文物）行政管理部门责令限期改正，并依照文物管理的有关法律、法规进行处罚。

　　第二十九条　违反本办法第二十一条、第二十二条规定的，由“福建土楼”所在地县级以上人民政府有关行政管理部门责令限期改正，并依法予以处罚。

　　第三十条　违反本办法第二十五条第三款规定，将“福建土楼”文化遗产保护专项资金挪作他用的，对负有责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　第三十一条　在“福建土楼”文化遗产管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊或者发现违法行为不予查处的，对负有责任的主管人员和其他直接责任人员依法给予行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

第六章　附　　则

　　第三十二条　国家法律法规对文化、文物保护已有规定的，从其规定。

　　第三十三条　本办法所称“福建土楼”文化遗产包括——永定客家土楼：初溪土楼群，洪坑土楼群，高北土楼群，衍香楼、振福楼、永康楼。南靖土楼：田螺坑土楼群，河坑土楼群，怀远楼、和贵楼。华安土楼：大地土楼群。

　　第三十四条　本办法自2006年10月1日起施行。