【摘要】随着经济的快速发展，不可避免地形成了大量的债权债务关系。而不能及时有效清理的债权债务关系又将演变为三角债，连环债等。这不仅使交易方利益难以实现，而且破坏市场经济稳步发展。为了确保债权的实现，保护交易安全，各国民法大多设立了债的保全制度，代位权制度就是其中重要的一项。也正因为代位权制度的设立可以解决现实生活中大量存在的“三角债”问题，代位权被越来越多的人所主张。文章就代位权制度设立的背景及意义，代位权的基本理论，代位权行使及结果归属,以及我国代位权制度的现在及对其完善建议等问题进行浅析，并结合相关理论，提出自己的初步认识。

　　【关键词】代位权；入库规则；优先受偿；举证责任

　　一、代位权制度设立的背景及意义

　　随着经济的快速发展，各种市场主体之间的债务纠纷也随之增加。不少债务人为了逃避债务，故意不行使自己的债权，甚至放弃自己的债权。这样不仅损害了债权人的合法利益，也对我国的市场秩序及商业道德造成了严重的影响。为了确保市场交易能有序进行，加强对债权人利益的保护。我国《中华人民共和国合同法》第73条规定：“因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”代位权是指当债务人怠于行使其对第三人享有的到期债权而对债权人造成损害的，债权人为保全自己的债权，可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权的权利。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。同时，最高人民法院出台的《合同法解释》对代位权制度作出了更具体的阐释，正式确立了代位权制度。

　　代位权制度的意义是在于对债权人合法利益的保护，这是我国合同法规定的一项崭新的法律制度。

　　二、代位权制度的基本理论

　　（一）代位权制度的起源

　　对于代位权制度的起源，存在不同的观点。我国一些学者认为代位权制度起源于罗马法。但不容忽视的是，在1804年的《法国民法典》中规定的：“债权人得行使债务人的一切权利和诉讼，但权利和诉讼专属于债务人个人者，不在此限。”这一立法才真正对许多国家的立法都造成了影响,因此，笔者赞同，代位权制度应该正式确立于《法国民法典》。

　 （二）代位权制度的性质

　　在理论界，关于代位权的性质也存在着诸多不同的观点。主要观点如下：

　　1．形成权说

　　张俊浩先生为代表，认为代位权应该属于形成权。因为债权人行使代位权并不以债务人的统一为基础，而且一旦债权人提起代位权就会引起代位权债务人与第三人之间的权利发生变更或者消灭。但笔者认为，所谓形成权是指，权利人得以自己一方的意思表示而使法律关系发生变化的权利。但是，在代位权诉讼中，代位权债权人原本并不是法律关系中的一方当事人，即代位权诉讼改变的仅是代位权债务人与第三人的法律关系[1]。因此，笔者不赞成采用形成权说。

　　2．管理权说

　　管理权说认为，债权人行使代位权只是为债务人行使权利。但笔者更赞同王利民教授的观点，即代位权不是管理权。在管理权中，很明显的一点是必须有被管理人的授权。但是，我们不难看出，在代位权诉讼中，并不存在债务人对债权人授权，债权人才能行使代位权诉讼。而且，笔者认为，代位权诉讼本身就是为了更好的保护债权人的合法利益，而不是为了替债务人管理财产[2]。

　　3．其他观点

　　除此之外还存在救济权说，代理权说，请求权说。代理权说。代理权说认为代位权并不是一种债权,而是属于广义的代理权。但不难发现债权人行使代位权是以自己名义行使,而与代理必须以被代理人名义行使的特征不相符合。因此，笔者认为代理权说不恰当;救济权说。救济权说认为，债权与代位权之间的关系是原权与救济权的关系。请求权说;请求权说认为，债权人的代位权是债权人请求次债务人向债务人清偿的权利，因此是代位权应属于请求权。

　　综上所述，关于代位权的性质，笔者赞同取请求权之说。请求权是指权利人得请求他人为特定行为的权利。从《合同法解释（一）》中规定来看，债权人可以请求次债务人直接向自己清偿。从这一点来看，代位权应具有请求权的功能。而且从我国现行的法律制度来看，代位权是债权人本身的固有权利，是基于代位权债权人本身的债权所固有的。是债权人对债务人的债权在效力上的扩张运用，亦即债权的效力由对债务人扩及次债务人，属于“债权相对性的例外”，但无论如何，都是基于代位权债权人本身的债权产生，是原债权的延伸。因此，笔者认为请求权之说更为妥当[3]。

　　（三）代位权的成立要件

　　代位权的成立，是代位权制度中的核心问题。为了保护债权人的利益，允许行使代位权。但同时，也必须明确代位权的成立要件，严格把关，不得任意行使代位权，以确保债务人及次债务人的合法权益。《合同法解释（一）》第十一条对此作出了明确的规定：（一）债权人对于债务人有合法的债权。（二）债务人对到期债权怠于行使，并对债权人产生侵害。（三）债务人的债权是非专属于债务人的自身的债权。（四）债务人对第三人的债权已经到期。对于代位权的成立要件，学者们还存在着不同的认识，有以史尚宽为代表的三要件说，王利明为代表的四要件说，崔建远为代表的五要件说。结合各学者的观点，笔者认为代位权的成立应具备以下四要件：

　　1．债权人与债务人、债务人与次债务人之间必须存在合法的债权债务关系

　　这是代位权成立的基础。虽然《合同法解释（一）》中规定“债权人对债务人有合法的债权”，但仍应对债务人与次债务人之间债权债务关系的合法性及其现实性进行审查。

　　理由如下：如果债务人对第三人的债权无效或不成立，债务人对第三人的实体权利就不存在，则代位权也就没有行使的依据。因此,债务人与次债务人之间应该存在合法的债权债务关系。同时，这里的“合法” 不是指经过严格审判程序的最终定性，而是法院受理起诉时所作出的判断。

　　2．债务人迟延履行到期债务且怠于行使到期债权

　　这里的“债务人怠于行使其到期债权”主要指债务人应行使其到期债权，否则将有消灭或者丧失的可能。根据《合同法解释（一）》的规定，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张权利，债务人以诉讼或仲裁外方式向第三人主张权利不影响债权人主张权利。由此可知判断债务人是否怠于行使的标准是，债务人有没有向人民法院起诉或申请仲裁。如果有些债务人碍于与次债务人之间的业务关系等，没有采取诉讼与仲裁的形式，只是向此债务人提出清偿请求，这不影响债权人代位权的行使。

　　这规定既给“怠于行使”提供了一种明确的客观标准，又可避免债权人提起代位权诉讼后，债务人与次债务人恶意串通对抗债权人的代位权，使债权人的代位权形同虚设[4]。

财政部


财政部关于印发《新型农村合作医疗补助资金国库集中支付管理暂行办法》的通知

财库[2008]33号


各省、自治区、直辖市、计划单列市财政厅（局）：
为加强新型农村合作医疗补助资金支付管理，确保资金及时足额到位，根据《国务院办公厅转发卫生部等部门关于建立新型农村医疗制度意见的通知》（国办发[2003]3号）等有关政策要求和财政国库管理制度有关规定，财政部商卫生部制定了《新型农村合作医疗补助资金国库集中支付管理暂行办法》，现予印发，请遵照执行。执行中有何问题，请及时向财政部反映。
附件：新型农村合作医疗补助资金国库集中支付管理暂行办法

二○○八年四月十四日

附件：

新型农村合作医疗补助资金国库集中支付管理暂行办法

第一条 为加强新型农村合作医疗补助资金（以下简称新农合补助资金）支付管理，确保资金及时足额到位，根据《国务院办公厅转发卫生部等部门关于建立新型农村医疗制度意见的通知》（国办发[2003]3号）等有关政策要求和财政国库管理制度有关规定，制定本办法。
第二条 实行国库集中支付的新农合补助资金范围，包括按照国家有关政策要求，由中央财政承担的新农合补助资金，以及由地方各级财政承担的新农合补助资金。
第三条 新农合补助资金国库集中支付，坚持资金直达、操作规范、信息透明、监控有力的原则，并按照县级（指县、县级市、市辖区等，下同）统筹和市级（指地级市，自治州等，下同）统筹的不同管理方式，确定资金支付流程。
第四条 实行县级统筹的地区，应当将各级财政承担的新农合补助资金统一归集到县级财政社会保障基金财政专户（以下简称社保专户）。其中：
（一）中央财政承担的新农合补助资金，由财政部根据中央新农合补助资金预算拨付到省级（指省、自治区、直辖市、计划单列市，下同）财政国库单一账户。省级财政应当在收到中央新农合补助资金预算文件后25个工作日内，将预算分解到县，并在预算分解后5个工作日内，由省级财政（国库部门）开具财政直接支付指令，通过省级财政专项转移支付资金零余额账户（以下简称专项资金零余额账户）将中央新农合补助资金直接支付到县级财政社保专户。
（二）省级财政承担的新农合补助资金，由省级财政（国库部门）根据省级新农合补助资金预算文件，通过省级财政专项资金零余额账户直接支付到县级财政社保专户。
（三）市级财政承担的新农合补助资金，由市级财政（国库部门）根据市级新农合补助资金预算文件，通过市级财政专项转移支付资金特设专户（以下简称特设专户）直接支付到县级财政社保专户。
（四）县级财政承担的新农合补助资金，由县级财政（国库部门）通过县级财政特设专户支付到县级财政社保专户。
第五条 实行市级统筹的地区，应当将各级财政承担的新农合补助资金统一归集到市级财政社保专户。其中：
（一）中央财政承担的新农合补助资金，以及省级财政承担的新农合补助资金，分别按照本办法第四条第一款和第二款规定的程序和时间要求，直接支付到市级财政社保专户。
（二）市级财政承担的新农合补助资金，由市级财政（国库部门）通过市级财政特设专户支付到市级财政社保专户。
（三）县级财政承担的新农合补助资金，由县级财政（国库部门）通过县级财政特设专户支付到市级财政社保专户。
第六条 各级财政要加强新农合补助资金的预算和资金支付管理，确保资金及时足额到位。其中，下级财政承担的新农合补助资金，原则上要先于上级财政支付到位；在确保满足新型农村合作医疗基金支付需要的前提下，省级财政向市县财政社保专户、市级财政向同级或县级财政社保专户、以及县级财政向同级财政或市级财政社保专户拨付本级财政承担的新农合补助资金的具体时间，由省级财政部门确定。
第七条 本办法发布前已经预拨新农合补助资金的地方，财政部门（国库和社会保障部门）应当对预拨情况进行清理，并在本办法发布后25个工作日内，由省级财政（国库部门联合社会保障部门）将预算文件及有关拨款凭证报送财政部（国库司和社会保障司）备案，相应收到的上级财政新农合补助资金纳入本级财政国库单一账户统一管理，不对已预拨的资金进行调整。
第八条 市、县财政部门对于归集到同级财政社保专户中的新型农村合作医疗基金，应当按照《财政部 卫生部关于印发新型农村合作医疗基金财务制度的通知》（财社[2008]8号）、《财政部关于印发新型农村合作医疗基金会计制度的通知》（财会[2008]1号）和财政国库管理制度有关规定，加强资金支付与会计核算管理。
第九条 财政部通过财政国库动态监控系统，对新农合补助资金支付情况进行动态监控，并尽快将财政社保专户新农合基金纳入动态监控系统管理，建立资金全过程动态监控机制。
（一）财政部（国库司会同社会保障司）根据动态监控信息，对新农合补助资金国库集中支付进行监控管理，并对新农合补助资金运行情况予以通报。
（二）省级财政（社会保障部门）应当在中央新农合补助资金预算分解文件和省级新农合补助资金预算文件印发后3个工作日内，将预算文件（纸质或电子）报送财政部（社会保障司和国库司）备案。
（三）省、市、县财政（国库部门）签发财政直接支付指令时，应当载明以下信息：中央专项资金预算文号及省级分解预算文号（由省级财政国库部门填写，市县财政国库部门不予填写）、专项资金项目名称、签发时间、付款人、付款人账号、付款人开户银行、具体用途、预算科目编码、预算科目名称、支付金额、收款人名称、收款人账号。支付指令载明的信息由代理银行按照与财政部签订的《委托代理协议》，及时向财政部反馈，实行动态监控。
（四）地方各级财政部门与卫生行政部门之间应建立基金动态监控信息沟通制度。
第十条 新农合补助资金国库集中支付使用的有关支付凭证及会计核算管理，分别参照《财政部 教育部关于印发〈农村义务教育经费保障机制改革中央专项资金支付管理暂行办法〉的通知》（财库［2006］23号）和《财政部关于印发〈农村义务教育经费保障机制改革中央专项资金会计核算暂行办法〉的通知》（财库[2006]27号）执行。
第十一条 省级财政专项资金零余额账户以及市县财政特设专户，与同级财政国库单一账户之间的资金清算与资金调度，按照财政国库管理制度有关规定执行。尚未开设特设专户的市县，应当参照财库［2006］23号文件关于特设专户的有关要求，办理账户开设和信息备案手续。
第十二条 各级财政部门应当按照有关法律法规和本办法规定，加强新农合补助资金支付管理，确保专款专用，不得截留、滞留、挤占和挪用资金。违反法律法规或本办法规定的，追究单位责任人和有关直接责任人责任；情节严重构成犯罪的，移交司法机关，依法追究刑事责任。
第十三条 本办法由财政部负责解释。
第十四条 本办法自发布之日起实施。